當具有無船承運人經(jīng)營資質(zhì)的國際貨運代理人，除了接受委托辦理慣常的貨運代理事務(wù)，在對外簽發(fā)無船承運人提單時，則需要對托運人或其他提單持有人承擔承運人責任。

筆者近期處理若干我國出口企業(yè)通過FOB出口，由外國進口商指定和安排運輸，我國出口商將貨物交給國內(nèi)貨代（或無船承運人）后，貨物到國外卸港后被第三人提走，要求外國進口商支付貨款或退還貨物時遇到種種障礙，利益受損。轉(zhuǎn)而通過提單向提單簽發(fā)人索賠，在我國現(xiàn)行的法律制度下能否得到法院支持，這是一個復(fù)雜的法律和實務(wù)問題。

從托運人的角度來說，如何率先區(qū)分好貨運代理人和無船承運人的角色，明晰其中的責任和義務(wù)，對于今后的索賠甚至訴訟至關(guān)重要。

本文為筆者的辦案體會，主要是提醒我國出口商提高對此類業(yè)務(wù)的法律風險意識并采取有效對策，以保護自身的合法權(quán)益。

此后，2004年1月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細則》又做了進一步的補充說明，擴展并豐富了國際貨運代理業(yè)務(wù)的涵義。根據(jù)該實施細則第二條的規(guī)定，國際貨運代理企業(yè)可以作為進出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨立經(jīng)營人，從事國際貨運代理業(yè)務(wù)。 國際貨運代理企業(yè)作為代理人從事國際貨運代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運代理企業(yè)接受進出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，以委托人名義或者以自己的名義辦理有關(guān)業(yè)務(wù)，收取代理費或傭金的行為。 國際貨運代理企業(yè)作為獨立經(jīng)營人從事國際貨運代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運代理企業(yè)接受進出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，簽發(fā)運輸單證、履行運輸合同并收取運費以及服務(wù)費的行為。

《中華人民共和國國際海運條例》（2002年1月1日發(fā)布）首次在法律規(guī)定層面將無船承運人從原來的傳統(tǒng)貨代業(yè)務(wù)中剝離出來，確立其區(qū)別于一般國際貨運代理企業(yè)的承運人法律地位，是國際海運市場中的獨立市場主體。根據(jù)該條例第七條第二款的規(guī)定，無船承運業(yè)務(wù)，是指無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者以承運人身份接受托運人的貨載，簽發(fā)自己的提單或者其他運輸單證，向托運人收取運費，通過國際船舶運輸經(jīng)營者完成國際海上貨物運輸，承擔承運人責任的國際海上運輸經(jīng)營活動。

根據(jù)2003年3月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際海運條例實施細則》第三條第（四）款之規(guī)定，無船承運業(yè)務(wù)，包括為完成該項業(yè)務(wù)圍繞其所承運的貨物開展的下列活動：
（1）以承運人身份與托運人訂立國際貨物運輸合同；
（2）以承運人身份接收貨物、交付貨物；
（3）簽發(fā)提單或者其他運輸單證；
（4）收取運費及其他服務(wù)報酬；
（5）向國際船舶運輸經(jīng)營者或者其他運輸方式經(jīng)營者為所承運的貨物訂艙和辦理托運；
（6）支付運費或者其他運輸費用；
（7）集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務(wù)；
（8）其他相關(guān)的業(yè)務(wù)。

實踐中，貨運代理人有時候不再純粹是貨主的代理人，而是在貨主和實際承運人中間斡旋賺取運費差價，在面對糾紛索賠時，卻主張自己僅僅是貨主的代理人，從而將相關(guān)風險轉(zhuǎn)嫁至貨主或?qū)嶋H承運人身上?！秶H海運條例》及其實施細則正式提出了“無船承運人”這一概念，使得無船承運人和貨運代理人的經(jīng)營界限和責任劃分得以明確，對于貨主來說，無疑是多了一層救濟保障。

（一）主體設(shè)立

《貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細則》規(guī)定，國際貨物運輸代理企業(yè)必須依法取得中華人民共和國企業(yè)法人資格。企業(yè)組織形式為有限責任公司或股份有限公司。經(jīng)營海上國際貨物運輸代理業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為500萬元人民幣。國際貨物運輸代理企業(yè)每設(shè)立一個從事國際貨物運輸代理業(yè)務(wù)的分支機構(gòu)，應(yīng)當增加注冊資本50萬元，同時該細則規(guī)定，禁止具有行政壟斷職能的單位申請投資經(jīng)營國際貨運代理業(yè)務(wù)。承運人以及其他可能對國際貨運代理行業(yè)構(gòu)成不公平競爭的企業(yè)不得申請經(jīng)營國際貨運代理業(yè)務(wù)。

相反，我國交通部對于無船承運人有關(guān)申請和審批的現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定較為寬松。參見《海運條例》第七條之規(guī)定，擬經(jīng)營無船承運業(yè)務(wù)的公司采用登記制度，無需經(jīng)過審批，由申請人向交通部提交申請書、營業(yè)執(zhí)照影印件和提單樣本；不對無船承運人的注冊資金進行規(guī)定，唯一的前提條件是申請人需交納80萬的保證金、或者取得保證金保函、保證金責任保險，以用來清償其因不履行承運人義務(wù)或履行義務(wù)不當所產(chǎn)生的債務(wù)及支付的罰款。

實踐中，存在不少貨運代理公司同時兼營無船承運人業(yè)務(wù)，這也對日后發(fā)生法律糾紛需要識別主體帶來了一定的困難。

（二）法律地位

貨運代理法律關(guān)系中，貨運代理人作為貨主的代理人，其與委托人之間的關(guān)系是在貨運委托合同的基礎(chǔ)上建立起來的，有關(guān)權(quán)利和義務(wù)應(yīng)適用《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定。一般情況下，貨運代理人必須在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)行事，包括但不限于依委托人的指示辦理委托事務(wù)、親自處理委托事務(wù)、報告義務(wù)、財產(chǎn)交付義務(wù)、損害賠償?shù)攘x務(wù)，才能使得委托人作為被代理人承擔相應(yīng)的法律效果。歸責原則采過錯責任制，貨運代理人應(yīng)根據(jù)自己的過錯程度向委托人承擔相應(yīng)的賠償責任。訴訟時效適用兩年，自當事人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起算。

而無船承運人或者貨運代理人以無船承運人身份辦理業(yè)務(wù)時，一方面，無船承運人是貨方或托運人的承運人，與之締結(jié)海上貨物運輸合同，另一方面，對于實際承運人而言，其扮演的又是托運人的角色。涉及國際海上貨物運輸?shù)模嘘P(guān)權(quán)利和義務(wù)應(yīng)適用《海商法》第四章“海上貨物運輸合同”等相關(guān)法律規(guī)定。雖然無船承運人本身并不擁有船舶或不經(jīng)營船舶，其接受貨主的托運請求后，只能通過實際承運人來完成運輸，但是對于托運人而言，其仍應(yīng)當承擔《海商法》項下有關(guān)承運人的不完全過失責任。托運人就海上貨物運輸向無船承運人要求賠償?shù)?，訴訟時效為一年，自承運人交付或者應(yīng)當交付貨物之日起計算。

由于實踐中貨運代理人和無船承運人在主體方面極為混淆，公司名稱中帶有“貨運代理”字樣的企業(yè)也常常會同時兼營無船承運人業(yè)務(wù)，因此，需要結(jié)合具體的情境，來識別某一家企業(yè)在與貨主的海上運輸事務(wù)中，究竟承擔的是貨運代理人還是無船承運人的角色。

《最高人民法院關(guān)于審理海上貨運代理糾紛案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，“人民法院應(yīng)根據(jù)書面合同約定的權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)，并綜合考慮貨運代理企業(yè)取得報酬的名義和方式、開具發(fā)票的種類和收費項目，當事人之間的交易習(xí)慣以及合同實際履行的其他情況，認定海上貨運代理合同關(guān)系是否成立”。根據(jù)該標準，我們可以著手從以下幾方面來識別貨代企業(yè)所承擔的具體角色。

（1）合同約定和履行情況

書面合同是合同簽訂雙方當事人最真實、最直接的意思表示，因此，根據(jù)其中所約定的權(quán)利義務(wù)來判斷雙方的法律地位更為直觀。

在無船承運人或貨運代理人與托運人之間訂立的合同中，若合同明確表明由一方為另一方承運貨物，并承擔運輸期間的貨物安全責任，則托運人的合同相對方應(yīng)為無船承運人；若合同明確約定一方以代理人的身份行事，代為安排與貨物運輸相關(guān)的事項，包括但不限于訂艙、倉儲、監(jiān)裝、監(jiān)卸、集裝箱拼裝拆箱、包裝、分撥、中轉(zhuǎn)、短途運輸、報關(guān)、報驗、報檢、保險、繕制單證、交付運費、結(jié)算交付雜費等，則托運人的合同相對方應(yīng)為貨運代理人。

另外，我們亦可從無船承運人或貨運代理人與實際承運人簽訂的合同著手，從而間接判斷托運人的合同相對方到底是無船承運人還是貨運代理人。在與實際承運人簽訂的貨物運輸合同中，無船承運人是該貨物運輸合同的當事人，以自己的名義行事，與實際承運人間是托運人與承運人的關(guān)系，這樣就使得真正的貨物托運人與實際承運人間無直接法律關(guān)系。相反，貨運代理人并不是以自己的名義與實際承運人簽訂貨物運輸合同，而是以托運人的代理人身份行事，此時托運人才是貨物運輸合同的當事人。

（2）報酬（FOB出口商支付的費用）

無船承運人以自己名義行事，以承運人身份向托運人收取總包干運費，然后以托運人身份與實際承運人簽訂貨物運輸合同，并向?qū)嶋H承運人支付運費，獲得合理的運費差額。而貨運代理人向托運人收取的是代理費或傭金，是針對處理委托事項的報酬。

但是，目前的貨代實務(wù)中，貨運代理人也常采用向委托人（即托運人）收取一筆總的數(shù)額（以“運費”為名目較為常見），或者海運費代收代付，另外收取包括雜費和代理費在內(nèi)的總數(shù)額或者其他方式收取服務(wù)報酬。換而言之，除了完全代收代付另加一定報酬的收費方式外，貨運代理人也賺取其向托運人收取的費用與其支付給承運人等有關(guān)方的費用之間的差價。因此，要具體區(qū)分所謂的差價是針對哪一項目，若為運費，則可確定一方當事人身份為無船承運人；若為其他收費類別，則可確定一方當事人身份為貨運代理人。

（3）發(fā)票

按照我國國家稅務(wù)總局的規(guī)定，無船承運人從事無船承運業(yè)務(wù)收取運費應(yīng)該使用《國際海運業(yè)運輸專用發(fā)票》，貨運代理人應(yīng)開具《國際貨物運輸代理業(yè)專用發(fā)票》。因此，通過費用收取的方式以及開具的發(fā)票也可作出判斷。

（4）提單或其他運輸單證的簽發(fā)

無船承運人接受托運人的貨物后，以承運人身份向托運人簽發(fā)自己的提單或其他類似運輸單證，并對貨物的全程運輸承擔責任。而貨運代理人向托運人收取貨物后，簽發(fā)給托運人的是收貨憑證，他無權(quán)簽發(fā)提單或其他類似運輸單證。

在FOB貿(mào)易術(shù)語下，國外買方有權(quán)指定承運人或貨運代理人。借由這一便利，國外買方可能串通其指定的承運人或貨運代理人，通過無單放貨的形式騙取國內(nèi)賣方貨物同時拒不支付貨款，這一現(xiàn)象層出不窮。作為實際托運人的國內(nèi)賣方，更有必要結(jié)合實踐中的通行做法和業(yè)務(wù)細節(jié)，辨析無船承運人和國際貨運代理人的不同法律地位，從而，在貨物損失發(fā)生時，可以正確明確自己的訴求和索賠依據(jù)。